尤达律师
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离婚诉讼常见的 100 个问题(十八)
2025-11-29 04:45
Words count: 3147
八十六、如何向法院申请调查令? 调查令是指在诉讼过程中,当事人及其代理律师因客观原因无法自行收集证据时,向人民法院申请并获得批准,由法院签发的用于向有关单位和个人收集证据的法律文件,它是律师最重要的调查工具。 解决方案: ...

八十六、如何向法院申请调查令?

  • 调查令是指在诉讼过程中,当事人及其代理律师因客观原因无法自行收集证据时,向人民法院申请并获得批准,由法院签发的用于向有关单位和个人收集证据的法律文件,它是律师最重要的调查工具。

  • 解决方案:

    1. 申请主体:必须由代理律师向人民法院提出书面申请。

    2. 申请时间:通常在案件受理后,举证期限届满前。在庭审过程中,一些证据需要重新补充,对查明事实比较重要,也可以申请,庭后向法院提交。

    3. 申请条件:需要说明所需调取的证据名称、内容,证明的目的,以及当事人因客观原因无法自行收集的理由(如信息在银行、政府部门、第三方平台等处)。

    4. 可调查范围:包括银行账户信息、证券账户、不动产信息、公司工商内档、支付宝/微信支付信息、酒店入住记录等。

    5. 流程:律师提交申请书 → 法院审查批准 → 签发调查令 → 律师持令前往相关单位调查 → 将调取证据提交法院。

实践中,并不是所有的事情都可以申请调查令,有些法院就是无论任何事情,都不予开具调查令。当然,对于一些必要的证据,对案件很重要,可以申请法院直接调查证据,法院一般会安排工作人员直接去调取相关证据。

另外,根据被调查主题,是需要两名律师共同调取,还是只需要一名律师就可以,还是一名律师,但需要带着两名律师的执业证原件,以及调查令需要两名职业律师信息,需要提前跟法院以及被调查主体沟通清楚,防止白跑一趟;一些银行,虽然允许律师带调查令前往,但调取的材料会直接交由法院或者要求法院工作人员现场直接领取才可以。

离婚案件中,利用调查令,才能查清对方的财产状况,以及可能的转移、隐藏财产状况,特别是银行流水,只有调取到银行流水,才能查询流水走向,关联账户,财产实际情况,需要积极与法院商量,及时申请调查令。

八十七、如何申请财产保全?

  • 财产保全,俗称“查封、冻结”,是指法院在诉讼前或诉讼中,根据当事人的申请,对另一方当事人的财产或争议标的物采取强制性保护措施,以防止其转移、隐匿、变卖。

  • 具体情形如下:

    1. 时机:可在起诉前(诉前保全)或起诉后、判决前(诉中保全)提出。实践中多为立案时一并提交申请。

    2. 申请材料:提交书面《财产保全申请书》,明确要求保全的财产信息(如银行账号、房产地址),并提供明确的财产线索和等额的担保(如现金、房产、保险公司保函)。现在大部分法院允许申请网络查控,但基本查询的财产都不全,有些法院非常尽职尽责,会将查询的所有情况告知,然后由当事人选择保全的财产及范围。

    3. 担保的作用:用于赔偿因申请错误给对方造成的损失。

    4. 效力:一旦保全成功,被保全的财产在解除前无法进行交易、过户、支取,能有效保障未来判决的执行。

申请财产保全,在离婚案件中,非常重要,一般通过网络查控,可以间接了解对方的财产状况,获取一定的财产信息,结合调查令,进一步查询对方具体财产。

虽然第一次起诉离婚,可能判决不准予离婚,保全的财产需要解除保全,但了解清楚对方的财产信息后,在下一次起诉离婚时,如果对方转移或者隐藏财产,可以申请法院撤销,或者予以赔偿,并且在分割夫妻共同财产时,申请少分等。

八十八、证据如何提交和质证?

  • 这是庭审的核心环节,直接决定证据能否被法庭采信。庭审中,重要的就是举证与质证,毕竟打官司就是打证据,对于证据的采信与否,直接决定案件的结果。即使被法院同情,法院向想支持你的主张,也要有证据支持,法院才能在判决书中予以支持你的诉求,不然,没有办法。

  • 离婚案件中,对于感情破裂、抚养权分配、共同财产分割、债权债务处理等,都需要相应的证据支持,所以,在诉讼前,对于证据的搜集,尽可能的全面。

    • 提交证据:

      在法院指定的举证期限内,向法庭和对方当事人提交证据副本。

    • 制作《证据目录》,写明证据名称、来源、页码和证明目的(即该证据想证明什么事实)。

    • 证据提交一定要提交证据原件,对于一些录音等证据,要提交原始载体。

    • 法庭质证:

      • 围绕证据的“三性”进行:

      • 质证时,应针对对方的每一份证据,清晰地说明“认可”或“不认可”,并陈述理由。

    1. 真实性:对证据本身是否真实、有无伪造变造发表意见。有些证据,如果无法确定真实性,可以不发表意见。另外,需要做司法鉴定的,可以当庭申请司法鉴定。

    2. 合法性:对证据的来源和取得方式是否合法发表意见。非法证据,一般会予以排除,不作为定案的依据。

    3. 关联性:对证据与本案待证事实是否有联系发表意见。关联性非常重要,与本案没有关联的证据,无法证明相关事实,不能作为定案的一句。

    4. 证明目的:证据除了上述三个方面之外,还要对证明目的发表意见,是否能达成证明目的,还有证据证明力方面,发表相关意见,证明力大小,证明力是否足够达到证明的效力。

在庭审过程中,采取所谓的对方所有的证据都不认可的态度,并不是一个好的选择。在质证过程中,最怕的是过于着急,忘记一些重要点,应该按照上面的几个方面,逐一展开,一般不会遗漏。对于当庭采取证据突袭的方式,可以申请法院给予质证期限,或者庭后补充书面质证意见。 

八十九、对方伪造证据怎么办?

  • 在诉讼中伪造证据是严重的妨害民事诉讼的行为,情节严重者可追究刑事责任。

  • 解决方案:

    1. 当庭指出并质证:在质证环节,明确指出对方证据系伪造,并详细说明理由(如笔迹不符、时间逻辑错误、与已知事实矛盾等)。

    2. 申请司法鉴定:对于有疑点的书证(如借条、协议),可当庭向法院提出笔迹鉴定、形成时间鉴定等申请。

    3. 提供反证:提交您手中的真实证据,来揭露和反驳对方的伪造证据。

    4. 追究法律责任:向法庭提出对方伪造证据,请求法院根据《民事诉讼法》的规定,对其进行罚款、拘留;如果构成犯罪,可请求法院移送公安机关立案侦查。

实践中,民事诉讼中,一般情况,出现伪证的情况,可能没有法律规定的那么严重,一般也就予以排除,警告一下对方,严重情况,或者对方就是坚持,不予悔改,法院确实会直接采取罚款、拘留的方式。我们在离婚案件中,对方为了转移或者隐藏财产,采取伪证的方式,证明某些财产是婚前财产,不需要分割,是通过刑事控告的方式,让对方承担刑事责任,民事案件中,法官直接移送,追究刑事责任的相对比较少。

九十、离婚后,一方拒不履行判决书/调解书确定的义务怎么办?

  • 这是权利实现的最后一步,毕竟获取胜诉不是最终的目的,自己的权利获得实质性履行,才是最终目的。当一方不履行生效法律文书(如支付抚养费、财产折价款、配合过户)时,另一方有权向法院申请强制执行。

  • 具体程序与后果:

    1. 申请程序:向作出一审判决的法院提交强制执行申请书、生效判决书/调解书副本以及您本人的身份证明。

    2. 执行措施:法院执行局可依法采取以下措施:

      • 查询、冻结、划拨被执行人的存款。

      • 查封、扣押、拍卖被执行人的财产(房产、车辆等)。

      • 限制高消费(如禁止乘坐飞机、高铁,禁止在星级酒店消费)。

      • 纳入失信被执行人名单(“老赖”名单),进行信用惩戒。

      • 罚款、拘留;情节严重的,以拒不执行判决、裁定罪追究刑事责任。

    3. 时效:申请执行的期间为二年,从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。

实践中,确实很多人忘记了在两年内申请执行,建议无论什么情况,尽量及时申请执行,如果协商,可以在执行阶段,再达成执行和解。如果确实因为忘记申请执行,现在网络立案,可能对于时间卡的比较严格,无法直接立案。但执行期限也是按照诉讼时效来处理的,如果有时效中断、中止等情形,可以考虑线下立案,但对方可能提执行异议。因此,无论双方谈的什么情况,只要对方没有履行其义务,应该尽早提起执行,防止到期后,无法申请法院强制执行,导致无法通过法院处理。

在离婚案件中,最麻烦的是探望权的执行,法院无法直接对探望权进行强制执行,也就是强制带孩子履行,甚至有些法院直接不给立探望权执行案件。如果对方不履行探望权义务,可以对直接抚养孩子的一方,采取罚款、拘留、失信、限高等措施,甚至是拒执,要求对方履行探望权。大部分情况下,采取上述措施之后,一般都会履行。

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